財(cái)產(chǎn)刑事辯護(hù)意見書(財(cái)產(chǎn)刑事辯護(hù)意見書)

介紹：

在刑事案件辯護(hù)中，長期以來，刑事辯護(hù)律師更加注重定罪、定性和主刑量刑。附加刑中的財(cái)產(chǎn)刑往往被忽視；但近年來，隨著嚴(yán)重暴力犯罪的減少，經(jīng)濟(jì)犯罪、商業(yè)犯罪、財(cái)產(chǎn)犯罪、網(wǎng)絡(luò)犯罪等各類犯罪數(shù)量大幅增加。犯罪處罰通常規(guī)定獨(dú)立或附加適用財(cái)產(chǎn)處罰。尤其是在有組織犯罪，如涉黑涉惡案件中，由于法律規(guī)定和“除惡”、“斷財(cái)血”的政策要求，財(cái)產(chǎn)刑是處罰的重點(diǎn)，自然也是刑罰的重點(diǎn)。辯護(hù)律師的一個辯護(hù)點(diǎn)。這就要求辯護(hù)律師提高財(cái)產(chǎn)辯護(hù)意識和能力。我結(jié)合自己的辦案經(jīng)驗(yàn)，就刑事案件中的財(cái)產(chǎn)辯護(hù)談幾點(diǎn)簡單的看法。

一、財(cái)產(chǎn)處罰的種類

財(cái)產(chǎn)刑是剝奪犯罪分子財(cái)產(chǎn)的刑罰。根據(jù)《刑法》的規(guī)定，刑事處罰中附加刑有罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財(cái)產(chǎn)三種。附加處罰中，財(cái)產(chǎn)處罰包括罰款和沒收財(cái)產(chǎn)。當(dāng)然，在刑事案件的辦理中，還涉及到返還贓物、賠償、返還財(cái)產(chǎn)、損害賠償、沒收違法所得、沒收違禁品、沒收作案工具等財(cái)產(chǎn)處置情況，而這些都是依法處理違法所得和犯罪所得。廢棄物品的處置不屬于財(cái)產(chǎn)刑事處罰的范圍，本文不予討論。

2.罰款的抗辯

罰款的定義和特征

罰款是指人民法院對犯罪分子判處的罰金，并要求將個人所有的一定數(shù)額的錢物上繳國家。罰款具有以下特點(diǎn)：1、罰款是人民法院對犯罪分子實(shí)施的強(qiáng)制性財(cái)產(chǎn)處罰；2、罰款必須由犯罪分子本人承擔(dān)，不得牽連，只能對犯罪分子的個人財(cái)產(chǎn)處以，不能對犯罪分子的家屬處以。3、罰款的范圍只能是強(qiáng)制犯罪分子繳納一定數(shù)額的個人所有的錢財(cái)。如果沒有錢，他的合法財(cái)產(chǎn)可以在刑事執(zhí)行過程中被查封、扣押、凍結(jié)、變更、拍賣。罰款的上述特點(diǎn)，正是辯護(hù)律師在罰款辯護(hù)中所主張的。

罰款辯護(hù)思路

1、分條《刑法》中，罰款的適用方式有三種：并處罰款；并處罰款或者沒收財(cái)產(chǎn)；并發(fā)罰款或單一罰款。因此，如果是的情況，辯護(hù)時主要考慮的是罰款的數(shù)額，這個數(shù)額將在下文詳細(xì)討論，這里不再贅述；如果是第二種情況，可以綜合考慮案件的實(shí)際情況，最大限度地從保護(hù)被告人合法權(quán)益的角度，就是否處以罰款或者沒收財(cái)產(chǎn)提出具體建議；屬于情形的，符合《******關(guān)于適用財(cái)產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定》第四條規(guī)定“犯罪情節(jié)較輕，單次處罰不致危害社會的，有下列情形之一的，可以按照法律規(guī)定：初犯、初犯；自首、立功的人；犯罪時不滿十八周歲的人；準(zhǔn)備、暫緩執(zhí)行或者未遂的；脅迫參與犯罪的；退還全部贓物并悔罪的；依法可以單處罰款的其他情形的。”根據(jù)該條例的規(guī)定，建議單獨(dú)處以罰款。

2、《刑法》分則的部分條款明確規(guī)定了罰款的范圍。筆者認(rèn)為，本案的辯護(hù)思路與主要量刑辯護(hù)相同。辯護(hù)可以根據(jù)被告人的犯罪行為、從輕情節(jié)、性質(zhì)、社會危害性等，力爭在罰款的下限，甚至低于罰款額。下限是罰款，因?yàn)榱P款作為附加刑，應(yīng)當(dāng)與主刑相同，并應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)罪刑相當(dāng)?shù)脑瓌t。

3、分條《刑法》的規(guī)定沒有規(guī)定具體的罰款幅度，但辯護(hù)必須根據(jù)犯罪情節(jié)、社會危害性、案件性質(zhì)、違法所得數(shù)額、被害人財(cái)產(chǎn)狀況等進(jìn)行辯護(hù)。被告人、支付罰款的能力等

4.預(yù)繳和減免罰款。雖然罰款的繳納發(fā)生在法院判決生效之后，涉及刑法的實(shí)施，但由于《刑法》規(guī)定罰款的繳納方式包括自動繳納、強(qiáng)制繳納、隨時繳納以及減免或不減額繳納，所以司法實(shí)踐中，在審判階段，如果罰款金額能夠確定且被告人有能力繳納，可以在判決前繳納，以獲得主刑從寬；同時，如果在審理階段，被告已經(jīng)遭受不可抗力災(zāi)害等，有其他原因造成繳納困難的，可以依法申請減免罰款。

3.沒收財(cái)產(chǎn)處罰的抗辯

沒收財(cái)產(chǎn)的定義和范圍

沒收財(cái)產(chǎn)是一種要求將被告的部分或全部個人財(cái)產(chǎn)無償收歸國有的刑罰。沒收財(cái)產(chǎn)是我國附加刑中最嚴(yán)厲的刑罰。沒收財(cái)產(chǎn)的范圍是僅沒收被告人所有的財(cái)產(chǎn)，不能沒收包括但不限于家庭成員、合伙人、股東、債權(quán)人等第三人所有的財(cái)產(chǎn)。但在司法實(shí)踐中，特別是對于有組織的財(cái)產(chǎn)，犯罪中，如涉黑犯罪，個別案件在處分財(cái)產(chǎn)時存在濫用沒收財(cái)產(chǎn)刑處罰，造成對第三人合法權(quán)益的侵害。

有組織犯罪中沒收財(cái)產(chǎn)的辯護(hù)思路

在司法實(shí)踐中，特別是涉及團(tuán)伙、黑惡組織犯罪的案件中，根據(jù)相關(guān)司法解釋，公安機(jī)關(guān)在偵查期間，可以會同有關(guān)部門，對團(tuán)伙及其成員的財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行全面調(diào)查，并可以首先要依法對有關(guān)財(cái)產(chǎn)采取查詢、查封、扣押、凍結(jié)等措施。但在法院處置階段，仍應(yīng)依法進(jìn)行處置。《刑法》第六十四條規(guī)定：“對犯罪分子非法所得的財(cái)物，應(yīng)當(dāng)追繳或者責(zé)令退還補(bǔ)償；及時返還受害人的合法財(cái)產(chǎn)；違禁品和用于犯罪的個人財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以退還，沒收。沒收的財(cái)產(chǎn)和罰款一律上繳國庫，不得挪用或者自行處置。”《兩院三司》《關(guān)于辦理黑惡勢力刑事案件中財(cái)產(chǎn)處置若干問題的意見》第一條第二款規(guī)定：“對涉案財(cái)產(chǎn)采取的措施應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律規(guī)定的條件和程序進(jìn)行。嚴(yán)禁立案前查封、扣押、凍結(jié)財(cái)物。對查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)物，要及時進(jìn)行審查，防止程序違法、工作瑕疵等影響案件審理和涉案財(cái)物的處置。”言外之意是，團(tuán)伙犯罪等有組織犯罪所涉及的財(cái)產(chǎn)與其他刑事案件并無本質(zhì)區(qū)別，因此，在沒收財(cái)產(chǎn)的處罰中，辯護(hù)應(yīng)當(dāng)基于以下幾個方面：

1.關(guān)于自然的爭論

首先，要分析所有被查封、凍結(jié)、扣押的財(cái)產(chǎn)的屬性，是違法所得還是被害人的合法財(cái)產(chǎn)；是否屬于違禁品、用于犯罪的財(cái)物，是否屬于被告人的合法財(cái)產(chǎn)。只有客觀認(rèn)定上述財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)，才能為下一步處置提供合理依據(jù)。

2.所有權(quán)爭議

如上所述，只有確定被查封、凍結(jié)、扣押的財(cái)物的性質(zhì)后，才能制定合理、合法的處置方案。有違法所得的，予以追繳或者賠償；返還受害人的合法財(cái)產(chǎn)；并確定被告合法財(cái)產(chǎn)的歸屬，確定是被告的全部個人財(cái)產(chǎn)、夫妻共同財(cái)產(chǎn)、家庭共同財(cái)產(chǎn)，還是公司股東財(cái)產(chǎn)。或者是被告與第三方合伙、合作的共同財(cái)產(chǎn)。如果是共同財(cái)產(chǎn)，則應(yīng)當(dāng)剝奪屬于他人的財(cái)產(chǎn)，僅對屬于被告?zhèn)€人的剩余財(cái)產(chǎn)可以部分或者全部沒收。

3、為家人儲備必要的生活費(fèi)用

在某些情況下，特別是有組織犯罪的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，不僅面臨嚴(yán)重犯罪，而且其個人全部財(cái)產(chǎn)往往會被依法沒收。然而，一旦出獄，他們就沒有了經(jīng)濟(jì)來源。在某些案件中，丈夫和妻子常常一起涉案，因此一旦個人財(cái)產(chǎn)全部被沒收，他們所贍養(yǎng)的家庭成員往往會陷入絕境。因此，法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)為犯罪個人及其扶養(yǎng)家屬保留必要的生活費(fèi)。筆者認(rèn)為，中國人講究安居樂業(yè)。這里應(yīng)該儲備必要的生活費(fèi)用，不僅僅是一些錢，還有必要的生活設(shè)施，比如房產(chǎn)、生產(chǎn)、生活用具等。

4、合法債務(wù)的清償情況

《刑法》第六十條規(guī)定：犯罪分子在沒收財(cái)產(chǎn)前所承擔(dān)的合法債務(wù)需要用沒收的財(cái)產(chǎn)清償?shù)模凑諅鶛?quán)人的請求清償。

因此，以沒收財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，必須符合下列條件：

必須是犯罪分子在財(cái)產(chǎn)被沒收之前所承擔(dān)的債務(wù)；

必須是合法債務(wù)，例如因合法買賣、借貸、租賃、雇傭等民事法律關(guān)系而產(chǎn)生的債務(wù)；

所產(chǎn)生的債務(wù)需要用沒收的財(cái)產(chǎn)清償?shù)模鐩]收全部個人財(cái)產(chǎn)的；

(4)必須由債權(quán)人提出申請。

因此，合法債務(wù)也是財(cái)產(chǎn)防御中的一個防御點(diǎn)。以上觀點(diǎn)如有不妥之處，敬請批評指正！