刑事詐騙訴訟辯護(hù)意見(刑事詐騙罪辯護(hù)詞)_重復(fù)

詐騙犯罪辯護(hù)要點(diǎn)分析

什么是欺詐？

詐騙罪是指以非法占有為目的，以捏造事實(shí)、隱瞞真相的方式，騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為。

具體表現(xiàn)為：行為人以非法占有為目的實(shí)施詐騙受害人產(chǎn)生誤會(huì)受害人基于誤會(huì)處分財(cái)物行為人取得財(cái)物受害人遭受財(cái)產(chǎn)損失。

該罪的犯罪成分有哪些？

從犯罪主體來看，根據(jù)刑法規(guī)定，詐騙罪的主體是一般主體，即自然人，公司不能作為詐騙罪的主體。

從犯罪客體來看，所侵害的只是公私財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。

從犯罪的主觀方面看，必須有直接故意和非法占有的目的。

從犯罪的客觀方面看，表現(xiàn)為采用欺騙手段捏造事實(shí)或者隱瞞真相，騙取公私財(cái)物，數(shù)額較大。詐騙罪最突出的特點(diǎn)是行為人試圖使受害人產(chǎn)生誤解，使其“自覺”將自己擁有或持有的財(cái)產(chǎn)交付給行為人。

詐騙罪的量刑是怎樣的？可以申請(qǐng)緩刑嗎？

詐騙罪的最低刑罰是監(jiān)視居住，最高刑罰是無期徒刑。罰款或者沒收財(cái)產(chǎn)可以單獨(dú)或者同時(shí)處以。可以適用緩刑。

數(shù)額犯罪中，既遂犯罪和未遂犯罪同時(shí)存在的，量刑標(biāo)準(zhǔn)如下：最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定：“詐騙罪既有既遂犯罪又未遂犯罪，且各自達(dá)到不同量刑幅度的，依照規(guī)定的處罰較重的處罰；達(dá)到相同量刑幅度的，以詐騙罪按既遂論處。”因此，對(duì)于犯罪數(shù)額較大、既遂罪與未遂罪并存且均構(gòu)成犯罪的情況，在確定該罪適用的法定量刑幅度時(shí)，整個(gè)案件，第一步是評(píng)估是否對(duì)未遂部分減輕處罰，確定未遂部分對(duì)應(yīng)的法定處罰范圍，然后與已完成部分對(duì)應(yīng)的法定處罰范圍進(jìn)行比較，確定法定處罰范圍完成部分對(duì)應(yīng)的法定處罰幅度較重或者兩者相同的，以完成部分對(duì)應(yīng)的法定處罰幅度確定整個(gè)案件適用的法定處罰幅度；其他情節(jié)，包括未遂部分，應(yīng)當(dāng)作為確定量刑起點(diǎn)的調(diào)整因素。然后確定基本句。未遂部分對(duì)應(yīng)的法定處罰幅度較重的，應(yīng)當(dāng)以未遂部分對(duì)應(yīng)的法定處罰幅度確定整個(gè)案件以及包括已完成部分在內(nèi)的其他情形，連同未遂部分適用的法定處罰范圍。部分應(yīng)當(dāng)作為量刑起點(diǎn)的調(diào)整因素，進(jìn)而確定基數(shù)刑。

如何有效防御？

詐騙罪的防衛(wèi)要點(diǎn)可以從構(gòu)成要件入手，采取一一辨認(rèn)、一一打擊的方法，從而達(dá)到有效防衛(wèi)的效果。從主體方面看，單位和行政管理關(guān)系中，受行政管理的企業(yè)及其內(nèi)部人員的工作行為不符合詐騙罪的主體要求；從主觀方面看，詐騙罪屬于目的犯罪，要求行為人既具有犯罪故意，又具有犯罪目的。即不僅要求行為人實(shí)施了“捏造事實(shí)、隱瞞真相”的欺騙行為，具有詐騙對(duì)方財(cái)產(chǎn)的主觀故意，而且還要求行為人必須具有“非法占有”財(cái)產(chǎn)，如仔細(xì)研究債務(wù)關(guān)系的合法性。性，行為人不履行合同的實(shí)際原因排除了非法占有的可能性，并將本罪與民事糾紛、民事詐騙嚴(yán)格區(qū)分；客觀上，行為人沒有實(shí)施“捏造事實(shí)、隱瞞真相”的欺騙行為，被害人處分財(cái)產(chǎn)的行為與行為人的欺騙行為不存在刑法上的因果關(guān)系；從對(duì)象上看，重要的是要將本罪與其他相關(guān)的詐騙罪名區(qū)分開來。對(duì)近親屬進(jìn)行詐騙的，可以爭(zhēng)取不以犯罪論處。另外，證據(jù)需要形成完整的證據(jù)鏈。如果不符合刑事證據(jù)確實(shí)、充分和排除其他合理懷疑的要求，就無法定罪量刑。

附件：法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)刑法》

第二百六十六條詐騙公私財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；構(gòu)成犯罪的，處三年以下有期徒刑。數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑。有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。本法另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

《最高人民法院最高人民檢察院公安部關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見》

（一）根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定，利用電信網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段實(shí)施詐騙，騙取公私財(cái)物價(jià)值三千元以上、三萬元以上、五十萬元以上的，視為分別是《刑法》頒布200周年。第六十六條規(guī)定了“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”和“數(shù)額特別巨大”。

兩年內(nèi)多次實(shí)施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙行為，未經(jīng)處理，詐騙數(shù)額累計(jì)構(gòu)成犯罪的，依法定罪處罰。

（四）實(shí)施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪，犯罪嫌疑人、被告人通過詐騙實(shí)際取得財(cái)物的，以詐騙罪定罪處罰（已完）。詐騙數(shù)額難以核實(shí)，但有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第266條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”，以詐騙罪（未遂罪）定罪處罰：）：

1、發(fā)送詐騙短信5000條以上，或者撥打詐騙電話500次以上；

2、在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布詐騙信息，瀏覽量合計(jì)5000次以上。

存在上述情形，且數(shù)量達(dá)到相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)十倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”，以詐騙罪（未遂）定罪處罰。

（五）既有既遂又未遂的電信網(wǎng)絡(luò)詐騙行為，達(dá)到不同量刑幅度的，按照從重處罰規(guī)定處罰；如果達(dá)到相同量刑幅度，則按既遂詐騙論處。

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律問題的解釋》

第一條詐騙公私財(cái)物三千元以上一萬元以上、三萬元以上十萬元以上、五十萬元以上的，以刑法第二百六十六條規(guī)定的“數(shù)額較大”論處。”、“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”。

各省、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院、人民檢察院可以根據(jù)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展情況，在前款規(guī)定的數(shù)額范圍內(nèi)共同研究確定本地區(qū)實(shí)施的具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。報(bào)告本地區(qū)的發(fā)展情況，并報(bào)最高人民法院、最高人民檢察院備案。

第二條詐騙公私財(cái)物數(shù)額達(dá)到本解釋第一條規(guī)定的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六條的規(guī)定酌情從重處罰：

（一）通過網(wǎng)絡(luò)、廣播電視、報(bào)紙、雜志等發(fā)送短信、打電話或者發(fā)布虛假信息，對(duì)不特定多數(shù)人實(shí)施詐騙的；

（二）騙取救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防洪、優(yōu)撫、扶貧、移民、救災(zāi)、醫(yī)療等款物的；

（三）以籌集救災(zāi)資金為名實(shí)施詐騙的；

（四）詐騙殘疾人、老年人或者喪失勞動(dòng)能力的人的財(cái)產(chǎn)；

（五）給被害人造成自殺、精神障礙或者其他嚴(yán)重后果的。

詐騙金額接近本解釋第一條規(guī)定的“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”標(biāo)準(zhǔn)，且有前款規(guī)定情形之一或者是詐騙集團(tuán)主要成員的，分別屬于刑法第260條規(guī)定的詐騙罪。第六條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”和“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。

第三條詐騙公私財(cái)物雖達(dá)到本解釋第一條規(guī)定的“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn)，有下列情形之一，行為人認(rèn)罪悔罪的，可以依照下列規(guī)定處罰：《刑法》和《刑事訴訟法》第三十七條根據(jù)《刑法》第：條第142條的規(guī)定不起訴或免予刑事處罰

（一）有法定從寬情節(jié)的；

（二）一審判決宣判前返還全部贓物及賠償金的；

（三）沒有參與分割贓物或者收受贓物數(shù)額較小，不是主犯的；

（四）受害人理解的；

（五）其他情節(jié)輕微、危害不大的情形。

第四條騙取近親屬財(cái)產(chǎn)并取得近親屬諒解的，一般不以犯罪論處。

詐騙近親屬財(cái)產(chǎn)確實(shí)需要追究刑事責(zé)任，具體處理應(yīng)酌情從寬。

第五條詐騙、數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，依法定罪處罰。

利用發(fā)送短信、打電話、網(wǎng)絡(luò)等電信技術(shù)手段，對(duì)不特定多數(shù)人進(jìn)行詐騙。詐騙數(shù)額難以核實(shí)，但有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”：”，因欺詐（未遂）被定罪并受處罰：

（一）發(fā)送詐騙短信5000條以上的；

（二）撥打詐騙電話500次以上的；

（三）詐騙手段暴力、危害嚴(yán)重的。

有前款行為，數(shù)量達(dá)到前款第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)十倍以上，或者詐騙手段特別惡劣、危害特別嚴(yán)重的應(yīng)當(dāng)認(rèn)定犯刑法第二百六十六條規(guī)定的犯罪。“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”將構(gòu)成詐騙罪（未遂）定罪處罰。

《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定》

以欺騙手段騙取增值稅專用發(fā)票或者其他發(fā)票的，依照刑法關(guān)于詐騙罪的規(guī)定處罰。

《廣東省高級(jí)人民法院〈關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見〉實(shí)施細(xì)則》

（七）詐騙罪

一、構(gòu)成詐騙罪的，可以根據(jù)以下不同情況在相應(yīng)幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)：

（一）數(shù)額達(dá)到起點(diǎn)數(shù)額較大的，可以在有期徒刑或者拘役一年以下的范圍內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。

（二）數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，可以在三年以上四年有期徒刑以下確定量刑標(biāo)準(zhǔn)。

（三）數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，可以在十年至十二年有期徒刑范圍內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。依法應(yīng)當(dāng)判處無期徒刑的除外。

2.在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，可以根據(jù)詐騙數(shù)額等影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)，加大刑罰數(shù)額并確定基刑。

（一）數(shù)額超過數(shù)額較大但未達(dá)到數(shù)額巨大的，第一類地區(qū)每增加1.5萬元，第二類地區(qū)每增加1萬元，可加刑三至六個(gè)月。

（二）數(shù)額超過數(shù)額巨大但未達(dá)到特別數(shù)額特別巨大的，第一類地區(qū)每增加4萬元，第二類地區(qū)每增加4.5萬元，刑期可以由六個(gè)月增至一年。

（三）數(shù)額特別巨大的，數(shù)額超過五十萬元的，可以加重刑期，最高可達(dá)一年；數(shù)額在五十萬元以上二十五十萬元以下的，可以從一年增至三年；數(shù)額超過250萬元的，可以加重一年以上三年以下刑期；前款規(guī)定，可以加重三年以上刑期，但依法應(yīng)當(dāng)判處無期徒刑的除外。

（四）其他可能加重處罰數(shù)額的情形。

（五）適用最高人民法院、最高人民檢察院第《關(guān)于辦理詐騙刑事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》號(hào)（法解釋[2011]7號(hào)）第二條第二款的規(guī)定定罪量刑的，詐騙金額確定量刑起點(diǎn)時(shí)予以考慮，不再作為加重刑罰的依據(jù)。數(shù)量。

3、有下列情形之一的，基數(shù)罰款可增加不超過30%：

（一）通過網(wǎng)絡(luò)、廣播電視、報(bào)紙、雜志等發(fā)送短信、打電話或者發(fā)布虛假信息，對(duì)不特定多數(shù)人實(shí)施詐騙的；

（二）詐騙救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防洪、優(yōu)撫、扶貧、移民、救助、醫(yī)療等資金、物資的；

（三）以籌集救災(zāi)資金為名實(shí)施詐騙的；

（四）詐騙殘疾人、老年人、喪失勞動(dòng)能力的人的財(cái)產(chǎn)；

（五）實(shí)施吸毒、賭博等違法犯罪活動(dòng)的詐騙行為；

（六）屢次詐騙的；

（七）因舞弊造成嚴(yán)重后果的；

（八）其他可能導(dǎo)致從重處罰的情形。

4、詐騙近親屬財(cái)產(chǎn)的，可以減刑50%以下。如果近親屬能夠理解，一般不會(huì)以犯罪論處。

5、詐騙罪同時(shí)涉及既遂和未遂，按照已完成部分確定基刑的，可以根據(jù)未遂犯罪行為的程度、造成損害的程度，增加基刑30%。犯罪失敗的原因等%以下；按未遂部分確定基本刑的，可以根據(jù)已實(shí)施犯罪行為造成的損害程度，在基本刑基礎(chǔ)上增加百分之四十以下。

《廣東省高級(jí)人民法院、廣東省人民檢察院、廣東省公安廳關(guān)于辦理“六合彩”賭博案件的若干意見》

以“馬克六彩”賭博為誘餌，收取賭金后攜款潛逃的，依照第《刑法》號(hào)第二百六十六條的有關(guān)規(guī)定，以詐騙罪處罰。

《廣東省高級(jí)人民法院、廣東省人民檢察院、廣東省公安廳關(guān)于辦理涉及傳銷或者變相傳銷刑事案件適用法律若干問題的意見》

第三條以非法占有為目的，采用欺詐手段以明顯高于市場(chǎng)價(jià)格或者變相銷售食品、保健品、化妝品、高新技術(shù)產(chǎn)品、信息服務(wù)等，數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第二百二十四條、第二百六十六條的規(guī)定，以合同詐騙罪、詐騙罪追究刑事責(zé)任。

《深圳市中級(jí)人民法院刑二庭量刑指導(dǎo)規(guī)則》

刑事案件數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)

詐騙：最高金額4000元、巨額5萬元、特殊金額20萬元。