職工因嫖娼被行政拘留屬于無故曠工嗎怎么處理(員工因嫖娼被行政拘留會開除嗎)

基本事實

A公司與L公司于2014年11月11日初步建立勞動關系，簽訂第一份合同《勞動合同》。初始合約《勞動合同》履約期已滿。2018年1月1日，雙方再次簽訂合同號《勞動合同書》，約定合同期限。2018年1月1日至2023年12月31日，若從事操作工，月工資為底薪1650元/月+績效+加班工資。合同第二十三條規定，本合同附件包含《員工手冊》。A公司《員工手冊》號制定于2007年，手冊第十章第十條規定：“員工有下列情形之一的，予以辭退，并視情節輕重承擔相應的法律責任：……12.雇員無故繼續。全年曠工超過3天，或全年累計曠工超過5天的……”

L在A公司工作至2019年5月23日。2019年5月24日至2019年6月8日，福州市公安局倉山分局以嫖娼罪對L實施15日行政拘留。

2019年5月24日晚上11時22分，L通過手機短信向公司生產現場經理劉長英請假。短信內容是“我出事了，被關了半個月，我是不是應該休息半個月再回來？”。2019年6月11日上午11時40分，劉長英短信回復，“你的情況，我也跟領導協商過，沒辦法批準你請假。”2019年5月30日，A公司做了010-30,000。舉報主要內容為：5月24日晚，L向公司生產現場經理劉長英短信暫時請假，聲稱自己被拘留，無法上班。根據實際生產任務情況和請示，劉長英給L發短信，回復不能請假。由于公司未批準請假，L尚未來上班，故缺勤。A公司擬按照《申請報告》的規定驅逐L。現將上述情況通報工會，要求研究處理。2019年5月31日，A公司工會在報告上寫下“同意開除”并加蓋工會印章。2019年6月10日，L到A公司上班時，A公司口頭告知L，根據《員工手冊》的規定，因無故缺勤，已被解雇。然而，它從未向L發出書面解雇決定。

L在勞動仲裁庭審中首次向A公司提交了行政處罰決定書。

一審法院

雙方簽訂《員工手冊》，確定相應勞動關系。因此，雙方的合法權益均應受到法律保護。根據《勞動合同》的規定，用人單位應當依法建立健全勞動規章制度，保障勞動者享有勞動權利、履行勞動義務。制定、修改或者決定勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛生、保險福利、職工培訓、勞動紀律和勞動定額管理等直接涉及職工切身利益的規章制度或者重大事項用人單位應當經職工代表大會或者全體職工討論后提出方案和意見，并與工會或者職工代表平等協商確定。在規章制度和重大事項決策實施過程中，工會或者職工認為不適當的，有權向用人單位提出協商完善的建議。用人單位應當將直接影響勞動者切身利益的規章制度和重大事項的決定向勞動者公開或者告知。

本案A公司提交的證據可以證明L沒有上班，但應以合法合規的管理方式和依據對L進行管理。如果A公司認為L的行為足以解除勞動合同，那么A公司也應當按照標準解除程序與L解除勞動關系。但A公司提交的證據并不能證明其：010的制定和適用-是通過民主程序制定的，也不能證明其工會的成立過程符合民主協議程序。因此，其開除決定是基于《中華人民共和國勞動合同法》和工會。作為與L解除勞動合同的行為，不符合相關法律的規定，依法不予認可。此外，A公司做出的解雇決定并未送達L公司，解除程序也不規范。因此，A公司關于已依法解除勞動關系、L無需支付經濟補償的主張不予支持。鑒于A公司于2019年6月10日口頭通知L，因無故曠工而被解雇。同時，L并未返回A公司上班。據此，一審法院可以認定雙方勞動關系于2019年6月10日實際終止。最終判決：1.A(福建）光學有限公司自本判決生效之日起十日內向L支付違法解除勞動合同賠償金43,519.6元；2、駁回A光學有限公司的訴訟。案件受理費為10元，由A光學有限公司承擔。

公司訴求

A公司已通過規范程序與L解除勞動關系，并向L發出解雇決定書，不存在違法解除勞動合同的情況，無需支付任何補償。一、本案《員工手冊》于2007年制定實施，內容不違反法律、行政法規和政策規定，不違反公序良俗，不存在明顯不合理情形。它是通過民主程序制定的，工人已被告知它是合法的。其效果較好，可以作為A公司用工管理的依據。A公司符合法律規定，依據《員工手冊》與L解除勞動關系。2、本案中，作出驅逐決定的主系統A公司并未作出驅逐決定，無權作出驅逐決定。一審法院的結論是，“不能證明工會的成立過程符合民主程序”，“工會作出的開除決定不符合法律規定”。以“規定”為由否定驅逐決定的合法性，不僅不符合事實，而且沒有法律依據。3.A公司的驅逐決定已直接口頭送達L公司，法院不應僅限于書面形式的解除。一審法院認為，A公司作出的解雇決定未送達L公司，解除程序不規范，存在事實認定錯誤和法律適用錯誤。

二審法院

《員工手冊》第三十九條：“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：……嚴重違反用人單位規章制度的；……”雖不能據以確認記錄在案的證據。A公司《員工手冊》的制定過程是否符合《中華人民共和國勞動合同法》第四條的民主協商流程，但該《員工手冊》是在《中華人民共和國勞動合同法》實施之前制定的，并作為合同附件通知工人。其中，員工無故曠工超過3天將受到處罰。關于解雇的規定合理，不違反法律、行政法規、政策和合同規定，可以作為公司用工管理的依據。而即使沒有《員工手冊》，勞動者因客觀原因不能按時、按合同規定提供勞動的，也應如實說明請假理由，供用人單位審核，并提交憑證。這是員工應該遵守的基本勞動紀律。

本案中，L僅以被拘留為由向A公司發送短信申請十五天休假，但并未告知A公司被拘留的性質、被拘留的原因、被拘留的機構等情況。作出拘留決定，并提供聯系方式以供核實。A公司批準其休假申請并無不當之處。周六和周日不計算在內。2019年5月24日至當月30日，L曠工5天；截至6月10日，L出現在公司，缺勤時間已達11天，且從未向A公司提交過行政處罰決定書。L的行為嚴重違反了公司規章制度和勞動紀律。A公司解除勞動合同的決定符合法律規定。A公司已將解除勞動合同的原因通知工會，并于2019年6月10日通知L公司解除勞動合同的決定。應認定雙方勞動合同關系于6月10日解除，2019年，A公司依法解除與L的勞動合同，無需向L支付經濟補償。綜上，A公司的上訴有效，應予支持。依照第《中華人民共和國勞動合同法》號第一百七十條第一款第二項規定，撤銷福建省福州市倉山區人民法院閩0104閩初5683號民事判決；A眼鏡有限公司無需向LPay提出經濟補償43,519.6元的請求。

福建省福州市中級人民法院

民事判決

(2020)閩01閩中3585號

上訴人：A光學有限公司，住所地福建省福州市金山工業區金林路。

法定代表人：張璐，董事長。

委托訴訟代理人：錢亮，上海錦天城律師事務所律師。

委托訴訟代理人：羅瑞芳，上海錦天城律師事務所律師。

被上訴人：L，男，1979年10月24日出生，漢族，住福建省仙游縣。

上訴人A光學有限公司不服福建省福州市倉山區人民法院閩0104閩初5683號民事判決書。因與被上訴人L發生勞動爭議，本院提起上訴。本院依法組成合議庭進行了審理。目前該案已結案。

A公司上訴請求：撤銷一審判決，改判支持A公司一審訴訟請求。事實及理由：A公司已按照規范程序與L解除勞動關系，并向L發出解雇決定書，不存在違法解除勞動合同的情況，無需支付任何補償。一、本案《員工手冊》于2007年制定實施，內容不違反法律、行政法規和政策規定，不違反公序良俗，不存在明顯不合理情形。它是通過民主程序制定的，工人已被告知它是合法的。其效果較好，可以作為A公司用工管理的依據。A公司符合法律規定，依據《中華人民共和國民事訴訟法》與L解除勞動關系。2、本案中，作出驅逐決定的主系統A公司并未作出驅逐決定，無權作出驅逐決定。一審法院的結論是，“不能證明工會的成立過程符合民主程序”，“工會作出的開除決定不符合法律規定”。以“規定”為由否定驅逐決定的合法性，不僅不符合事實，而且沒有法律依據。3.A公司的驅逐決定已直接口頭送達L公司，法院不應僅限于書面形式的解除。一審法院認為，A公司作出的解雇決定未送達L公司，解除程序不規范，存在事實認定錯誤和法律適用錯誤。

L公司辯稱同意一審判決，不同意A公司的上訴請求和意見。

A公司向一審法院提起訴訟，請求：1、判令A公司不向L支付經濟補償金43,519.6元；2、L承擔本案訴訟費用。

一審法院查明事實：A公司與L公司于2014年11月11日初步建立勞動關系，并簽訂第一份合同《員工手冊》。上一份合同《員工手冊》履行期已滿，2018年1月1日，雙方又簽訂了一份合同《勞動合同》。30,000。約定合同期限為2018年1月1日至2023年12月31日。其擔任操作員職位。月薪為底薪1650元/月+績效+加班費。合同第二十三條規定，本合同附件包含《勞動合同》。L在A公司工作至2019年5月23日。2019年5月24日下午1時22分，L通過手機短信向該公司生產現場經理劉長英請假。短信內容是“我出事了，被關了半個月，我是不是應該休息半個月再回來？”。2019年6月11日上午11點40分，劉長英短信回復：“你的情況，我也跟領導協商過，沒辦法批準你請假。”2019年5月30日，A公司做了010-30,000。舉報主要內容為：5月24日晚，L向公司生產現場經理劉長英短信暫時請假，聲稱自己被拘留，無法上班。根據實際生產任務情況和請示，劉長英給L發短信，回復不能請假。由于公司未批準請假，L尚未來上班，故缺勤。A公司擬按照《勞動合同書》的規定驅逐L。現將上述情況通報工會，要求研究處理。2019年5月31日，A公司工會在報告上寫下“同意開除”并加蓋工會印章。2019年6月10日，L到A公司上班時，A公司口頭告知L，根據《員工手冊》的規定，因無故缺勤，已被解雇。但其從未向L發出書面解雇決定。L對A公司的解雇不服，向福州市倉山區勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁。仲裁委員會于2019年9月4日作出《申請報告》的裁決。原告不服《員工手冊》的裁決，向一審法院提起訴訟。

另查，A公司將向L支付工資至2019年4月30日。2018年5月至2019年4月，A公司每月實際支付給L的工資為4047.08元。2018年5月至2019年4月，A公司每月為L代扣代繳社會保險費307.2元。

進一步調查發現，2019年5月24日至2019年6月8日，福州市公安局倉山分局對L某處行政拘留15日。

一審法院認為，雙方簽訂了《員工手冊》，并確定了相應的勞動關系，雙方的合法權益應受法律保護。根據《榕勞人仲案字[2019]第315-2號裁決書》的規定，用人單位應當依法建立健全勞動規章制度，保障勞動者享有勞動權利、履行勞動義務。制定、修改或者決定勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛生、保險福利、職工培訓、勞動紀律和勞動定額管理等直接涉及職工切身利益的規章制度或者重大事項用人單位應當經職工代表大會或者全體職工討論后提出方案和意見，并與工會或者職工代表平等協商確定。在規章制度和重大事項決策實施過程中，工會或者職工認為不適當的，有權向用人單位提出協商完善的建議。用人單位應當將直接影響勞動者切身利益的規章制度和重大事項的決定向勞動者公開或者告知。本案A公司提交的證據可以證明L沒有上班，但應以合法合規的管理方式和依據對L進行管理。如果A公司認為L的行為足以解除勞動合同，那么A公司也應當按照標準解除程序與L解除勞動關系。但A公司提交的證據并不能證明其：010的制定和適用-是通過民主程序制定的，也不能證明其工會的成立過程符合民主協議程序。因此，其開除決定是基于《榕勞人仲案字[2019]第315-2號裁決書》和工會。作為與L解除勞動合同的行為，不符合相關法律的規定，依法不予認可。此外，A公司做出的解雇決定并未送達L公司，解除程序也不規范。因此，A公司關于已依法解除勞動關系、L無需支付經濟補償的主張不予支持。鑒于A公司于2019年6月10日口頭通知L，因無故曠工而被解雇。同時，L并未返回A公司上班。據此，一審法院可以認定，雙方勞動關系于2019年6月10日實際終止。根據010-、用人單位違反本法規定解除勞動合同的，應當按照經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金；經濟補償金按照職工在本單位工作年限按滿一年支付。向工人支付一個月的工資；六個月以上不滿一年的工資按一年計算。本案中，L于2014年11月加入公司，離職前12個月平均月薪為4354.28。綜上，A公司應向L支付違法解除勞動合同賠償金.8元。因此，L主張A公司違法解除勞動合同賠償43,519.6元，經L同意，這是對其個人權益在合法范圍內的處分。現依據《勞動合同》第四條、《中華人民共和國勞動合同法》第三十條、第三十九條、第四十七條、第四十八條、第八十七條、《員工手冊》第六十四條第一款、《員工手冊》第九十條的規定，判決為：1、A眼鏡有限公司應自本判決生效之日起十日內支付違法解除勞動合同賠償金L.6元；2、駁回A光學有限公司的訴訟請求。案件受理費為10元，由A光學有限公司承擔。

二審中，A公司向本院提交了福州金山投資區工會工委出具的證明、A公司工會收到的高溫補貼境內支付業務收據、福州市總工會的授予A公司“先進職工之家”榮譽牌照，共同證明A公司工會依法成立，并接受上級工會的管理。L對上述證據不予認可，并提供了工作群名單及群微信聊天記錄，證明公司未建立工會。經審查，A公司提交的證據足以證明該公司成立了工會并接受上級工會管理，本院予以采納；L提供的證據不能證明其證明的目的，本院不予采信。

本院根據在案證據，確認了一審認定的事實。還查明：1、A公司2007年制定的《中華人民共和國勞動合同法》號手冊第十章第十條規定：“員工有下列情形之一的，予以辭退，并視情況承擔相應的法律責任：關于案件的嚴重性：…………12。員工無故連續曠工超過3天，或全年累計曠工超過5天。……”；2、L公司首次在勞動仲裁庭上向A公司作出行政處罰決定書。

本院認為，《中華人民共和國勞動法》第三十九條規定：“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：……嚴重違反用人單位的規章制度的；……”雖然根據證據本案無法確認A公司《中華人民共和國勞動合同法》的制定過程是否符合《中華人民共和國民事訴訟法》第四條的民主協商程序。但這個《最高人民法院關于適用中華人民共和國民事訴訟法的解釋》是在《員工手冊》實施之前制定的，并作為合同附件通知給工人。其中，關于連續無故曠工。3天以上辭退的規定合理，不違反法律、行政法規、政策和合同規定，可以作為公司用工管理的依據。而即使沒有《中華人民共和國勞動合同法》，勞動者因客觀原因不能按時、按合同規定提供勞動的，也應如實說明請假理由，供用人單位審核，并提交憑證。這是員工應該遵守的基本勞動紀律。本案中，L僅以被拘留為由向A公司發送短信申請十五天休假，但并未告知A公司被拘留的性質、被拘留的原因、被拘留的機構等情況。作出拘留決定，并提供聯系方式以供核實。A公司批準其休假申請并無不當之處。周六和周日不計算在內。2019年5月24日至當月30日，L曠工5天；截至6月10日，L出現在公司，缺勤時間已達11天，且從未向A公司提交過行政處罰決定書。L的行為嚴重違反了公司規章制度和勞動紀律。A公司解除勞動合同的決定符合法律規定。A公司已將解除勞動合同的原因通知工會，并于2019年6月10日通知L公司解除勞動合同的決定。應認定雙方勞動合同關系于6月10日解除2019年，A公司依法與L解除勞動合同，無需向L支付經濟補償。

綜上，A公司的上訴請求成立，應予支持。根據《員工手冊》號第170條第1款第二項的規定，判決如下：

1、撤銷福建省福州市倉山區人民法院閩0104閩初5683號民事判決書；

2、A光學有限公司無需向L支付經濟補償金.6元。

一審案件受理費和二審案件受理費各10元，均由L承擔。

此決定為最終決定。

審判長林哲森

金光裕法官

黃峰法官

2020年7月20日

法官助理林瑛

郭夢玲書記