用人單位無權(quán)以違反計生義務(wù)為由扣發(fā)工資合法嗎(用人單位無權(quán)以違反計生義務(wù)為由扣發(fā)工資違法嗎)

裁判要旨

《人口與計劃生育法》并未規(guī)定用人單位有權(quán)與違反計劃生育規(guī)定的勞動者直接解除勞動合同，相關(guān)權(quán)利義務(wù)應(yīng)在勞動法領(lǐng)域確定。

一個法律案件的事實

2002年7月，魯靜到北京信息科技大學(xué)從事行政工作。2004年，北京機械學(xué)院和北京信息職業(yè)技術(shù)學(xué)院獲批合并建設(shè)信息科技大學(xué)。2009年7月，信息科技大學(xué)正式成立，具有獨立法人資格。

魯靜和她的丈夫衡青海于1998年8月生下一個兒子。2009年8月8日，魯靜和他的妻子在香港特別行政區(qū)又生了一個兒子。2009年8月，信息科技大學(xué)停止支付魯靜的工資，理由是她非法生育第二個孩子。

魯靜向北京市人事爭議仲裁委員會申請仲裁，要求支付2009年12月后的工資、經(jīng)濟補償金、獎金及福利。北京人事爭議仲裁委員會支持了魯靜關(guān)于工資的主張，駁回了其他仲裁申請。在那之后，

信息科技大學(xué)和魯靜均不服判決，向北京市海淀區(qū)人民法院提起訴訟。

裁判員

海淀區(qū)人民法院認(rèn)為，魯靜在香港特別行政區(qū)生育第二個孩子是否違反計劃生育政策應(yīng)由有關(guān)部門確認(rèn)。在主管當(dāng)局沒有確定魯靜生第二個孩子不合法的情況下，

信息科技大學(xué)以魯靜非法生育第二個孩子為由停止支付她的工資也缺乏證據(jù)。

海淀區(qū)人民法院判決信息科技大學(xué)補發(fā)魯靜2009年12月后的工資，并駁回魯靜的其他訴訟請求。

信息科技大學(xué)和魯靜均不服一審判決，提出上訴。

北京市第一中級人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，信息科技大學(xué)作為用人單位，應(yīng)當(dāng)對減少勞動報酬糾紛承擔(dān)舉證責(zé)任，但其未提交充分證據(jù)證明安排魯靜待崗、停發(fā)魯靜工資以及魯靜在京期間未享受福利待遇符合法律規(guī)定。

故本院對信息科技大學(xué)的上訴請求不予支持。

5月23日，北京市第一中級人民法院作出終審判決：駁回上訴，維持原判。

評論和分析

本案爭議的焦點是在香港生育二胎是否違反《人口與計劃生育法》，用人單位能否以此為由克扣工資。

1.女員工違法生育二胎，用人單位可以解除勞動合同嗎？

《人口與計劃生育法》沒有規(guī)定用人單位有權(quán)直接與違反計劃生育規(guī)定的勞動者解除勞動合同。因此，違反計劃生育的勞動者和用人單位的權(quán)利義務(wù)仍然由《勞動法》《勞動合同法》等一系列法律法規(guī)規(guī)定。

具體分為以下三種情形：用人單位與勞動者在勞動合同中明確約定違反計劃生育規(guī)定可以解除勞動合同；用人單位依法制定的規(guī)章制度明確指出，禁止違法生育二胎；由于工人違反計劃生育，雇主受到了政府有關(guān)部門的處罰。

違法生育二胎屬于行政違法行為，不屬于《勞動合同法》的調(diào)整范圍。從《勞動合同法》第三十九條的規(guī)定可以看出，用人單位可以單方解除勞動合同，勞動者只有在用人單位“被依法追究刑事責(zé)任”的情況下才可以單方解除勞動合同。

違法生育二胎屬于行政違法行為。除非有上述規(guī)定的三種假設(shè)，否則用人單位不能以員工違法生育二胎為由直接解除勞動合同，也不能以此為由扣除員工工資。

2.香港生二胎是否違反人口與計劃生育法？

關(guān)于香港的生育問題和內(nèi)地的計劃生育問題有兩種觀點。一種觀點認(rèn)為，由于香港實行出生地原則，在香港出生的孩子自然擁有香港戶口，不占用內(nèi)地的生育指標(biāo)，也不占用內(nèi)地的社會福利。因此，

在香港生二胎并不違反內(nèi)地的人口和計劃生育法律。根據(jù)香港特別行政區(qū)基本法，《人口與計劃生育法》不是在香港實施的全國性法律。另一種觀點認(rèn)為，我國《人口與計劃生育法》第十七條規(guī)定：“公民有生育子女的權(quán)利，

他們也有依法實行計劃生育的義務(wù)，夫妻雙方在實行計劃生育方面負(fù)有共同的責(zé)任。第四十一條第一款規(guī)定：“公民生育不符合本法第十八條規(guī)定的子女的，應(yīng)當(dāng)依法繳納社會撫養(yǎng)費。”雖然夫婦在國外有孩子并且沒有在大陸定居，

但由于其子女一般隨父母在內(nèi)地生活，在許多方面與內(nèi)地戶籍的子女享受同等待遇，其生育行為應(yīng)納入計劃生育管理。從公平的角度來看，如果確定在香港分娩不違反法律，

這對其他無力在香港生育的人不公平。

國家計生委1998年頒布的《聯(lián)合國憲章》第一條第一款規(guī)定：“內(nèi)地居民與香港居民結(jié)婚后在內(nèi)地生育的，按照內(nèi)地居民戶籍所在地的生育政策規(guī)定執(zhí)行。

國家人口和計劃生育委員會對湖南省人口和計劃生育委員會《關(guān)于譚某義夫婦在香港生育第二個子女政策的請示》的答復(fù)（2007）指出：“兩人均為中國大陸居民，在香港生育第二個子女。

不符合國家有關(guān)人口與計劃生育法律法規(guī)規(guī)定的，屬違法生育，應(yīng)按照有關(guān)規(guī)定和當(dāng)?shù)厝丝谂c計劃生育條例的規(guī)定處理。其子女不在內(nèi)地辦理戶籍手續(xù)且不回內(nèi)地定居的，可暫不征收社會撫養(yǎng)費。“從上述規(guī)定可以看出，

在香港生二胎也是違法的。

然而，對于法院能否直接認(rèn)定赴港生二胎違反計劃生育法，本案一、二審法院均認(rèn)為，魯靜生育二胎是否違反計劃生育政策應(yīng)由相關(guān)部門認(rèn)定，但信息科技大學(xué)并未要求相關(guān)部門對此進(jìn)行認(rèn)定。

《人口與計劃生育法》沒有規(guī)定這是專屬行政管轄的案件，也沒有規(guī)定此類案件的行政前置程序。從本案的事實和法律規(guī)定來看，魯靜違法生育二胎的行為是可以認(rèn)定的，司法機關(guān)作為最終判決機關(guān)，可以也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定這一行為。

當(dāng)然，根據(jù)人口與計劃生育法的規(guī)定，這種行為只能由主管部門依規(guī)征收，用人單位無權(quán)克扣工資。

本案案號：（2011）海民子楚18192號；（2012）鐘毅民終字第4560號

案例撰寫人：北京市第一中級人民法院許陶青。