董事長(zhǎng)與公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系嗎合法嗎(董事長(zhǎng)與公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系嗎怎么辦)

從公司法角度來看，公司委派董事，按照公司章程的規(guī)定和股東大會(huì)的決議行使法定職權(quán)。董事同意依法任職并執(zhí)行委托事項(xiàng)的，公司與董事之間成立委任關(guān)系。從雙方法律行為來看，實(shí)際上是一種委托。契約關(guān)系。但公司與董事之間的聘任關(guān)系并不排除勞動(dòng)合同關(guān)系的存在。即兩者在滿足一定條件的情況下也可以形成勞動(dòng)法規(guī)定的勞動(dòng)合同關(guān)系。

《中華人民共和國(guó)公司法》第四十四條第二款規(guī)定：“兩個(gè)以上國(guó)有企業(yè)或者兩個(gè)以上其他國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會(huì)“成員中可以包括公司職工代表”，以法律形式明確確認(rèn)董事與公司之間可以形成勞動(dòng)關(guān)系，聘任關(guān)系和勞動(dòng)關(guān)系并非絕對(duì)排他或不兼容。

孫先生于2017年7月20日由MDSHoldings調(diào)任MDS輕合金擔(dān)任董事長(zhǎng)及法定代表人，稅后月薪7萬元。

2018年3月6日，MDS輕合金與外服公司簽訂人事服務(wù)合同，約定MDS輕合金委托外服公司辦理員工人事手續(xù)，為員工提供社會(huì)保險(xiǎn)、福利和管理服務(wù)；合同期限為2018年2月1日至2019年1月31日。

2018年2月7日，孫先生被MDSHoldings免去MDS輕合金董事長(zhǎng)職務(wù)，孫先生與現(xiàn)任MDS輕合金董事長(zhǎng)進(jìn)行了工作交接。交接后，MDS控股及MDS輕合金并未為孫先生安排其他工作。自2018年3月起，他的工資一直沒有發(fā)放，五險(xiǎn)一金也沒有繳納。

孫老師向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，但法院發(fā)出駁回通知書，以不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議處理范圍為由不予受理。孫老師隨后向法院提起訴訟，請(qǐng)求MDS輕合金與孫老師建立勞動(dòng)關(guān)系。

一審法院：孫先生與MDS輕合金存在勞動(dòng)關(guān)系

我國(guó)尚未建立獨(dú)立于勞動(dòng)關(guān)系的職業(yè)經(jīng)理人制度。董事長(zhǎng)作為企業(yè)高級(jí)管理人員，除具有企業(yè)法定代表人身份外，還具有與企業(yè)形成勞動(dòng)關(guān)系的職工身份。

2017年7月20日，MDSHoldings董事會(huì)決定聘任孫先生為MDS輕合金董事長(zhǎng)兼法定代表人。自該日起，孫先生與MDS輕合金建立了勞動(dòng)關(guān)系。2018年2月7日，MDSHoldings董事會(huì)決定免去孫先生擔(dān)任MDS輕合金董事長(zhǎng)、法定代表人職務(wù)。未聘任孫先生擔(dān)任其他職務(wù)，也未解除與孫先生的勞動(dòng)關(guān)系。MDSHoldings免去孫先生董事長(zhǎng)職務(wù)僅是其職務(wù)的變動(dòng)，并不一定導(dǎo)致勞動(dòng)關(guān)系的終止。同時(shí)，MDSHoldings未任命孫先生在公司擔(dān)任任何職務(wù)，孫先生與MDSHoldings之間不存在勞動(dòng)關(guān)系。

公司訴稱：按照指示為孫老師支付報(bào)酬、代扣個(gè)人所得稅不能作為建立勞動(dòng)關(guān)系的依據(jù)。

1、孫老師與MDS輕合金不存在勞動(dòng)關(guān)系。

孫先生擔(dān)任MDS輕合金董事長(zhǎng)、法定代表人及免職均由MDS輕合金股東MDSHoldings決定。MDS輕合金無權(quán)決定孫先生的人事任免，期間未建立勞動(dòng)關(guān)系。的協(xié)議。MDS輕合金公司章程第二十條還規(guī)定，孫先生作為董事長(zhǎng)的主要職責(zé)是召集和主持董事會(huì)會(huì)議，董事會(huì)行使公司章程第十九條規(guī)定的職權(quán)。作為董事會(huì)成員，孫先生不受MDS輕合金勞動(dòng)法規(guī)的約束。《勞動(dòng)合同法》第七條規(guī)定，用人單位自用工之日起與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，不以是否支付工資作為判斷建立勞動(dòng)關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)。MDS輕合金作為MDS控股的全資子公司，支付了孫老師的報(bào)酬并按照指示代扣個(gè)人所得稅，不能作為建立勞動(dòng)關(guān)系的依據(jù)。

2、委托第三方機(jī)構(gòu)繳納社會(huì)保險(xiǎn)不是確定勞動(dòng)關(guān)系的依據(jù)。

2018年2月7日，孫先生被免去董事長(zhǎng)、法定代表人職務(wù)。孫先生主張的人事服務(wù)合同于2018年3月6日簽訂，MDS控股并未出具任命孫先生在MDS輕合金任職的文件。MDS輕合金未與孫先生達(dá)成建立勞動(dòng)關(guān)系的協(xié)議。該老師也沒有提供任何勞務(wù)，因此與外勞公司簽訂的人事服務(wù)合同不能作為建立勞動(dòng)關(guān)系的直接依據(jù)。

二審法院：孫老師與公司不存在勞動(dòng)關(guān)系特征，無法認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系。

《勞動(dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第一條規(guī)定：“1.用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，同時(shí)符合下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立：用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；勞動(dòng)者適用用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度，勞動(dòng)者接受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有償勞動(dòng)；工人提供的勞動(dòng)是雇主企業(yè)不可分割的一部分。”孫先生的職務(wù)由MDS輕合金的投資方MDSHoldings任免，他并非MDS招聘的工人根據(jù)MDSLightAlloy公司章程，結(jié)合MDSHoldings的任免決定，孫先生由股東委派行使董事職權(quán)法律關(guān)系的性質(zhì)是受股東聘用或委托管理公司，除此之外，孫先生沒有其他職務(wù)，其工作性質(zhì)是履行MDSHoldings委托的行為，不符合勞動(dòng)關(guān)系要求：“由用人單位錄用、受用人單位規(guī)章制度管理、由用人單位安排從事。”“有報(bào)酬勞動(dòng)”特征。自然人與法人之間，除勞動(dòng)關(guān)系外，法律并不禁止雇傭、委托等法律關(guān)系的存在。因此，一審判決認(rèn)定孫老師與MDS輕合金構(gòu)成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的法律依據(jù)不足，其主張MDS輕合金支付離職后工資的主張不予支持。

員工復(fù)查：董事長(zhǎng)職務(wù)屬于公司法范圍，員工身份屬于勞動(dòng)合同法范圍。兩者之間不存在矛盾或沖突。

1、根據(jù)《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第二條規(guī)定，MDS輕合金作為工資支付憑證或記錄的舉證責(zé)任方，未提交會(huì)計(jì)憑證，完整的工資表等證據(jù)證明其未向?qū)O老師支付工資。孫老師提交的工資單、工資收據(jù)、工資卡銀行流水單等證據(jù)證明MDS輕合金按月支付孫老師工資，并以工資名義代扣代繳個(gè)人所得稅。

2、MDS輕合金與國(guó)外服務(wù)公司簽訂的人員服務(wù)合同中明確規(guī)定，服務(wù)范圍是為MDS輕合金直接聘用的員工代扣代繳保險(xiǎn)福利費(fèi)。附件中直接稱孫老師為“我們的員工”。根據(jù)法律相關(guān)規(guī)定，用人單位僅對(duì)與其有勞動(dòng)關(guān)系的職工負(fù)有繳納社會(huì)保險(xiǎn)的義務(wù)，并無禁止委托代繳社會(huì)保險(xiǎn)的強(qiáng)制性規(guī)定。

3、董事長(zhǎng)職務(wù)屬于公司法范圍，員工身份屬于勞動(dòng)合同法范圍。兩者之間不存在矛盾或沖突。法律法規(guī)并不禁止公司員工擔(dān)任董事。孫先生除擔(dān)任董事長(zhǎng)、法定代表人外，還負(fù)責(zé)公司全部管理事務(wù)、決策等，并曾在公司工作過，其工資由MDS輕合金及社會(huì)保險(xiǎn)支付。MDS輕合金委托國(guó)外服務(wù)公司付款。

再審法院：MDS輕合金與孫先生存在事實(shí)上的勞動(dòng)合同關(guān)系

2017年7月20日，孫先生被MDSHoldings調(diào)往其全資子公司MDS輕合金擔(dān)任董事長(zhǎng)、法定代表人，月薪稅后7萬元。此后，孫先生不僅作為MDS輕合金董事、董事長(zhǎng)參與董事會(huì)并行使公司法賦予的職權(quán)，而且作為法定代表人參與公司的日常經(jīng)營(yíng)管理MDS輕合金。從公司法角度來看，公司委派董事，按照公司章程的規(guī)定和股東大會(huì)的決議行使法定職權(quán)。董事同意依法任職并執(zhí)行委托事項(xiàng)的，公司與董事之間成立委任關(guān)系。從雙方法律行為來看，實(shí)際上是一種委托。契約關(guān)系。但公司與董事之間的聘任關(guān)系并不排除勞動(dòng)合同關(guān)系的存在。即兩者在滿足一定條件的情況下也可以形成勞動(dòng)法規(guī)定的勞動(dòng)合同關(guān)系。《中華人民共和國(guó)公司法》第四十四條第二款規(guī)定：“兩個(gè)以上國(guó)有企業(yè)或者兩個(gè)以上其他國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司“董事會(huì)成員中可以有公司職工代表”，以法律形式明確確認(rèn)董事與公司之間可以形成雇傭關(guān)系，且任命關(guān)系與雇傭關(guān)系不存在絕對(duì)排他或不相容的情況。

本案中，孫先生于2017年7月被任命為MDS輕合金董事長(zhǎng)，與公司形成聘任關(guān)系。孫先生雖然沒有與MDS輕合金簽訂書面勞動(dòng)合同，但在被任命為董事長(zhǎng)時(shí)，孫先生還擔(dān)任公司的法定代表人，負(fù)責(zé)公司等大量具體經(jīng)營(yíng)管理事宜。融資、外部協(xié)調(diào)和財(cái)務(wù)管理，并遵守公司的規(guī)章制度。管理和約束下，MDS輕合金按月給他發(fā)放工資，并委托一家涉外服務(wù)公司代為繳納“五險(xiǎn)一金”費(fèi)用。因此，孫先生作為法定代表人，從事董事職權(quán)以外的公司其他特定業(yè)務(wù)，并以工資為主要生活來源，符合勞動(dòng)關(guān)系的構(gòu)成要件。足以認(rèn)定MDS輕合金與孫先生同時(shí)構(gòu)成聘任關(guān)系和事實(shí)上的勞動(dòng)合同關(guān)系。因此，孫先生關(guān)于與MDS輕合金公司存在勞動(dòng)合同關(guān)系的主張，本院予以支持。

辭去職務(wù)是否視為勞動(dòng)關(guān)系終止？法院：在某些情況下也不是不可能！